Содержание

Срок избрания генерального директора ООО

Энциклопедия решений. Срок действия полномочий директора АО

Срок действия полномочий директора АО

Единоличный исполнительный орган АО (директор, генеральный директор, далее — директор), как правило, избирается на определенный срок — срок действия его полномочий.

Законодательно такой срок не установлен и может быть определен в уставе АО (абз. тринадцатый п. 3 ст. 11 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон об АО).

Законодательство не обязывает указывать срок полномочий директора АО в уставе АО. Срок действия срочного трудового договора с директором может быть определен как на основе устава АО, так и соглашением сторон (ст. 275 ТК РФ).

Обычно срок полномочий директора АО составляет от 2 до 5 лет. Однако допустимо избрать директора АО и на неопределенный срок. Срочный договор с руководителем заключается не в обязательном порядке, а по соглашению сторон (ч. 2 ст. 59 ТК РФ). На практике положение о неопределенном сроке полномочий может быть актуальным для АО с единственным акционером.

Для народных предприятий срок полномочий генеральный директора должен быть установлен в уставе и не может превышать 5 лет (п. 2 ст. 13 Федерального закона от 19.07.1998 N 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»).

Срок действия полномочий директора АО следует отличать от срока действия трудового договора с директором. Период, когда директор вправе действовать от имени АО без доверенности, может не совпадать с периодом существования трудовых отношений между АО и директором.

Полномочия директора АО могут быть:

— прекращены в связи с истечением срока, на который он был избран;

— прекращены досрочно по решению уполномоченного органа АО (п. 4 ст. 69 Закона об АО);

— прекращены в силу закона при назначении ликвидатора (ликвидационной комиссии) в случае ликвидации АО (п. 4 ст. 62 ГК РФ);

— приостановлены по решению совета директоров АО (абз. третий п. 4 ст. 69 Закона об АО).

Уполномоченный орган АО должен своевременно решать вопрос о назначении нового директора, либо о назначении прежнего директора на новый срок.

Ранее законодательство прямо не регулировало вопрос о праве прежнего директора действовать в качестве единоличного исполнительного органа АО и на практике у общества могли возникнуть сложности.

С 1 июля 2015 г. (в соответствии с изменениями, внесёнными Федеральным законом от 29.06.2015 N 210-ФЗ) если полномочия директора АО ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не принято решение об избрании нового директора или решение о передаче полномочий директора АО управляющей организации (управляющему), то прежний директор действует до принятия указанных решений (абз. шестой п. 3 ст. 69 Закона об АО).

Эта норма Закона об АО соответствует сложившейся ранее судебной практике, при которой прежний директор был вправе при соблюдении определенных условий осуществлять свои полномочия вплоть до избрания нового директора (см., например, постановление ФАС Центрального округа от 11.10.2011 N Ф10-3575/11).

В некоторых случаях (п. 5 ст. 69 Закона об АО) неизбрание нового директора АО советом директоров АО на двух проведенных подряд заседаниях либо в течение 2 месяцев с даты прекращения или истечения срока действия полномочий прежнего директора влечет:

— обязанность совета директоров АО принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа;

— право председателя совета директоров действовать от имени АО;

— другие последствия, предусмотренные п. 6 ст. 69 Закона об АО*(1). При этом вопрос об избрании нового директора может быть вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров (п.п. 5, 6 ст. 69 Закона об АО).

Исходя из сложившейся судебной практики, акционеры АО не имеют права подать от имени АО заявление об отражении в ЕГРЮЛ сведений о прекращении полномочий прежнего директора, если не был избран новый директор (см. постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.02.2011 по делу N А46-7041/2010).

*(1) Данные нормы распространяются на АО, в уставе которых содержатся следующие положения (п. 5 ст. 69 Закона об АО):

— совет директоров избирает директора и прекращает его полномочия;

— кворум для проведения заседания совета директоров АО составляет более чем 50% от числа избранных членов совета директоров;

— и (или) для решения вопроса об избрании и прекращении полномочий директора АО необходимо большее число голосов, чем простое большинство голосов членов совета директоров.

Максимальный срок полномочий генерального директора ООО

Срок полномочий генерального директора ООО определяется уставом компании. Какие нормы закона регулируют период работы руководителя ООО и как правильно оформить документы, узнайте в материале.

Срок полномочий руководителя по закону об ООО

Алгоритм утверждения единоличного исполнительного органа (ЕИО) компании (гендиректора, президента и т. д.) на должность регламентирован ст. 40 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, согласно которому:

  • ЕИО избирается на должность участниками Общества, что оформляется соответствующим протоколом;
  • срок полномочий ЕИО определен уставом компании.

ВАЖНО! Для ООО возможна также ситуация, когда срок полномочий гендиректора устанавливается советом директоров. В этом случае подобная возможность также должна быть зафиксирована в уставе ООО.

То есть, согласно данной норме, в уставе общества обязательно должен быть прописан период полномочий руководителя компании. Поскольку содержание устава ООО определено ст. 12 закона 14-ФЗ и нормами гражданского законодательства, обратимся к ст. 190 ГК РФ, согласно которой срок — это:

  • определенная календарная дата;
  • истечение какого-то определенного периода, исчисляемого в годах, месяцах, днях или часах;
  • определенное событие, которое неизбежно наступит.
Читать еще:  Отделимые и неотделимые улучшения арендованного имущества

Следовательно, устав Общества, содержащий формулировку «срок полномочий гендиректора не определен», формально не соответствует закону. При этом законом 14-ФЗ не предусмотрен алгоритм прекращения полномочий руководителя, связанного с окончанием срока его избрания. И если такой порядок не зафиксирован в уставе, то руководствоваться необходимо нормами Трудового кодекса.

Между компанией и лицом, выбранным на должность ЕИО, согласно п. 1 ст. 40 закона 14-ФЗ обязательно оформляется трудовой договор, который со стороны фирмы подписывается председателем собрания участников Общества.

Рассмотрим, как регулируют трудовые отношения с руководителем компании нормы трудового законодательства.

Срок работы директора по трудовому законодательству

Порядок трудовых отношений с руководителем компании регулирует гл. 43 ТК РФ.

Ст. 275 ТК РФ предусматривает возможность заключения с директором компании срочного трудового договора, с указанием срока полномочий, определенных уставом Общества.

Порядок заполнения и образец срочного договора см. здесь.

Срочный трудовой договор заключается на определенный период, который не может превышать 5 лет. Однако если срок действия такого договора окончен, но ни одна из сторон не заявила о его расторжении, то условие срочности перестает действовать и договор считается бессрочным (п. 2 ст. 58 ТК РФ).

Такого же мнения придерживаются и судьи. См., например, определение ВАС РФ от 07.07.2010 № ВАС-8874/10 по делу № А50-17692/2009.

Кроме того, в случае если руководитель компании является единственным учредителем Общества, то трудовой договор вообще не заключается (письмо Минфина от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790).

Что делать, если срок полномочий гендиректора по уставу закончился

Законодательство не предусматривает правовых последствий в случае, если период полномочий руководителя по уставу закончился, но он продолжает свою работу. Однако риски возникновения неблагоприятных результатов все же присутствуют. Например, при предоставлении устава в регистрирующий орган для совершения сделок с недвижимостью или же при открытии расчетного счета проверяющие могут сослаться на отсутствие права подписи у руководителя, так как срок действия полномочий по уставу завершен.

В данном случае необходимо:

  1. Оформить новый протокол собрания учредителей и утвердить полномочия руководителя на новый срок.
  2. Издать приказ о вступлении директора в должность.

Копии этих документов предоставляются в банк или иным третьим лицам вместе с письмом-уведомлением, составленным в свободной форме.

Максимальный срок полномочий руководителя компании определяется уставом Общества. Отсутствие информации о периоде работы директора в уставе не соответствует требованиям закона 14-ФЗ. Правовые последствия за такое нарушение не предусмотрены. Однако могут возникнуть претензии у третьих лиц при предоставлении им не соответствующей законодательству копии устава.

Если руководитель компании решит уволиться по собственному желанию, то перед расторжением трудового соглашения следует провести целый комплекс мероприятий. Каких именно, узнайте в статье «Увольнение генерального директора по собственному желанию».

Какой срок полномочий генерального директора ООО?

Так как гендиректор компании является единоличным органом управления, руководит ее деятельностью и представляет в отношениях с контрагентами, государственными и муниципальными органами, важное значение играет определение срока полномочий генерального директора ООО и последствий его окончания.

В решении данного вопроса законодательство не содержит четко определенной позиции — не устанавливает правовых последствий истечения срока полномочий руководителя, необходимости его переназначения и других нюансов. Поэтому принято отталкиваться от сложившейся судебной практики и общих норм трудового права.

Особенности закрепления срока полномочий генерального директора ООО

Нормативную базу в отношении сроков, на протяжении которых генеральный директор общества может исполнять свои функции, составляет Трудовой кодекс и федеральный закон «Об ООО». В ТК содержатся общие положения о трудовых правоотношениях между компанией и ее директором в качестве наемного работника. Закон несколько детализирует нормы, применяя их именно к обществу с ограниченной ответственностью и его руководителю.

В дополнение к этому, нормативно закреплено, что положения о порядке назначения и сроке полномочий должны быть закреплены в уставе ООО. Статья 40 названного закона гласит, что единоличный исполнительный орган назначают на срок, определенный уставом. Причем более конкретных положений о закреплении срока полномочий гендиректора нет.

То есть участники общества могут прописать в уставе, что руководитель назначается на:

  • определенное количество лет (3 года, 5 лет и т. п.);
  • срок до наступления какого-то события (к примеру, достижения директором пенсионного возраста);
  • определенный период времени (на 2017–2018 гг.).

Правильнее будет делать общие формулировки в отношении срока назначения органа управления, чтобы при изменении обстоятельств не пришлось вносить изменений в устав ООО и регистрировать их.

Наряду с уставом срок полномочий генерального директора ООО можно указать в трудовом договоре с ним. Тогда срок действия договора будет совпадать с тем периодом времени, на который назначен директор. Единственное ограничение при этом устанавливается ст. 58 ТК, согласно которой срочный трудовой договор может заключаться на срок не более 5-ти лет.

Прекращаются полномочия руководителя компании при:

  • увольнении его по собственному желанию;
  • при расторжении трудового договора по согласию сторон;
  • желании участников ООО (если директор не исполняет возложенные на него обязательства и приносит ущерб компании);
  • ликвидации юридического лица или открытия в отношении него процедуры банкротства;
  • наличии дополнительных обстоятельств, указанных в трудовом договоре;
  • окончании срока, на который гендиректор назначался. Не позже, чем за 3 дня до прекращения трудового договора, участники должны уведомить руководителя о том, что они не желают продолжать трудовые отношения с ним.

В каждом из названных случаев полномочия гендиректора прекращаются на основании соответствующего решения общего собрания, после назначения нового руководителя.

Нужно ли переназначать гендиректора?

Упомянутая статья 58 ТК гласит: когда ни одна из сторон трудового договора не требует его расторжения после окончания срока действия и трудовые отношения фактически сохраняются, договор становится бессрочным.

Читать еще:  Встречное обеспечение в арбитражном процессе это

В соответствии со сложившейся судебной практикой это положение распространяется и на руководителя компании. То есть, несмотря на окончание срока полномочий генерального директора ООО, он считается действующим руководителем до тех пор, пока общее собрание не назначит нового.

Такой подход не будет нарушением закона, но в целях «перестраховки» можно переназначить директора юридического лица — принять решение, заключить новый трудовой договор и зарегистрировать данный факт в налоговой. Участники общества вправе выбрать наиболее подходящий для себя вариант из названных двух.

В некоторых случаях, когда требуется продление полномочий генерального директора ООО на определенный срок, необходимо расторгнуть трудовой договор с истекшим сроком действия и перезаключить новый трудовой договор. Стоит помнить, что единственным органом, имеющим право продлевать полномочия руководителя ООО, является совет учредителей компании.

В редких случаях, продление срока полномочий может быть выполнено через процедуру увольнения генерального директора. В этой ситуации, собирается собрание всех участников ООО, на котором выносится решение о прекращении полномочий руководителя. Далее следует стандартная процедура: оформление приказа об увольнении с соответствующей записью в трудовой книжке и назначение нового должностного лица, которым и выступает старый директор. То есть по факту заключается новый договор с тем же самым лицом.

Срок полномочий генерального директора ООО. Протокол продления полномочий генерального директора ООО. Устав ООО

Поскольку генеральный директор организации выступает единоличным управленческим органом, руководит ее деятельностью и представляет ее интересы в отношениях с контрагентами, муниципальными и государственными органами, важную роль играет определение срока его полномочий и последствий окончания такого периода. При рассмотрении подобного вопроса законодательство не дает четких определений, не устанавливает правовых последствий, следующих после истечения срока полномочий генерального директора ООО, необходимости его переназначения и прочих нюансов. Поэтому отталкиваться принято от сложившейся судебной практики и основных нормативных положений трудового права.

Закрепление срока полномочий гендиректора ООО

Законодательную базу относительно сроков, в течение которых генеральный директор компании может осуществлять свои непосредственные функции, составляют ФЗ «Об ООО» и Трудовой кодекс. В этих нормативных документах содержатся общие положения относительно трудовых отношениях между организацией и ее руководителем в качестве работника. В законе несколько детализируются нормы, применяемые именно к ООО и его руководителю.

Кроме того, нормативно закреплено, что нормы о порядке назначения и сроках полномочий генерального директора ООО в уставе компании должны быть отражены. В законе указано, что единоличный исполнительный орган назначается на период, определенный уставом, и более конкретных положений о срочности полномочий генерального директора не существует.

Условия назначения директора

Таким образом, учредители общества в уставе могут прописать, что генеральный руководитель назначается на:

  • срок до наступления определенного события (например, достижения гендиректором пенсионного возраста);
  • определенное количество лет (5 лет, 3 года и т. п.);
  • некоторый период времени (на 2017–2019 гг.).

Наиболее правильным считается делать общие формулировки, относящиеся к сроку назначения органа управления, и это необходимо для того, чтобы при изменении обстоятельств не приходилось вносить устав ООО изменения и регистрировать их.

Наравне с уставом срок полномочий генерального директора ООО можно указывать в трудовом договоре. В этом случае период действия документа будет полностью совпадать с тем временным периодом, на который назначен руководитель. Единственным ограничением при этом является ст. 58 ТК, с учетом которой трудовой договор срочного типа может заключаться на пять лет. Это максимальный срок полномочий генерального директора ООО в рамках одного договора.

Прекращение полномочий

Полномочия генерального руководителя ООО могут прекратиться досрочно. Основаниями для этого выступают:

  • увольнение по собственному желанию;
  • по желанию участников ООО (генеральный директор не исполняет возложенных на него обязательств и приносит компании ущерб);
  • при расторжении договора по согласию сторон;
  • в случае ликвидации юридического лица либо начала в его отношении процедуры банкротства;
  • в случае наличия второстепенных обстоятельств, которые указываются в трудовом договоре;
  • по окончанию срока, на который назначался гендиректор.

Уведомление

Не позднее, чем за 3 дня до прекращения действия трудового договора, учредители обязаны уведомить руководителя ООО о том, что они не хотят продолжать с ним трудовые отношения.

В каждом из указанных случаев обязанности генерального директора ООО заканчиваются на основании соответственного решения общего собрания, после процедуры назначения на должность нового руководителя.

Есть ли необходимость переназначать генерального директора?

Согласно информации из Трудового Кодекса, если ни одна из сторон трудового соглашения не требует расторжения договора после окончания срока его действительности, и трудовые отношения на фактическом уровне сохраняются, то подобный договор приобретает статус бессрочного.

В соответствии с имеющейся судебной практикой подобное положение распространяется и на генерального руководителя компании. Таким образом, несмотря на истечение срока действия полномочий генерального директора ООО, он до тех пор будет считаться действующим руководителем, пока общим собранием не будет назначен новый.

Подобный подход не является нарушением закона. Однако с целью «перестраховки» можно директора юридического лица переназначить. Иными словами, после принятия решения, заключить новый договор и зарегистрировать такой факт в налоговом органе. Участники ООО обладают правом выбрать для себя наиболее подходящий вариант из этих двух.

Способы продления полномочий

Интересен многим ответ на вопрос, как продлить срок полномочий генерального директора ООО. В определенных случаях, когда необходимо продление полномочий руководителя ООО на определенное время, нужно расторгнуть трудовое соглашение с истекшим сроком и заключить новое. Следует знать, что единственным органом, который имеет право продлевать полномочия гендиректора ООО, выступает совет учредителей организации.

В некоторых случаях, продление полномочий может выполняться посредством процедуры увольнения. В подобно ситуации, организуется собрание всех учредителей ООО, на котором принимается решение об выполнении руководителем своих полномочий. После этого осуществляется стандартная процедура: оформляется приказ об увольнении, делается соответствующая запись в трудовой книжке. Затем назначается новое должностное лицо, которым и выступает бывший генеральный директор. По факту с тем же самым сотрудником заключается новый договор.

Читать еще:  Последствия одностороннего отказа от исполнения договора поставки

Особенности проведения собрания

Если в ООО всего один учредитель, то в данной ситуации все предельно просто. Для продления полномочий гендиректора требуется его собственное решение.

В случае, если участников несколько (бывает до 50 физических и юридических лиц), то сначала производится предварительное уведомление о намечающемся собрании. При этом указываются время и дата, а также вопрос, который будет рассматриваться.

Непосредственно на собрании выделяют:

  • председателя, который руководит ходом мероприятия;
  • секретаря, который ведет протокол, фиксируя в мельчайших деталях все происходящее и предоставляя всем участникам собрания копии этого документа.

Необязательный этап

Следует отметить, что назначение секретаря и председателя не является обязательным этапом, так как зачастую в составе ООО присутствуют всего несколько человек. Собрание можно считать состоявшимся, если присутствовало на нем не менее 50% участников ООО. По итогам голосования составляется приказ, в котором дается распоряжение. После этого с сотрудником к текущему трудовому договору заключается второстепенное соглашение.

Протокол продления полномочий директора ООО

На сегодняшний день не существует обязательной к применению, стандартной формы протокола продления полномочий генерального директора ООО. В соответствии с этим, представители компании имеют возможность оформлять его в произвольной форме либо по образцу, который утвержден в учетной политике компании. Главное при этом следить, чтобы по своему содержанию и структуре подобный документ отвечал определенным нормам делопроизводства.

Условно протокол можно подразделить на три части: начало, основная часть и заключение.

В начальную часть вносятся данные об обществах с ограниченной ответственностью, в основную часть – информация о лицах, присутствующих на собрании, о его ходе, а в заключении указывается решение учредителей общества.

Протокол в обязательном порядке подписывается всеми присутствующими. Так они подтверждают то, что все внесенные в него сведения верны.

Проштамповывать документ необходимо только тогда, когда требование об использовании разного рода клише закрепляется в локальных актах компании.

Протокол должен составляться в единственном оригинальном экземпляре. При необходимости могут быть сделаны его копии, которые обязательно заверяются посредством подписей ответственных лиц. Информацию о бланке следует занести в журнал учета внутренней документации предприятия. Он, как правило, находится у секретаря организации.

Протокол хранится в качестве одного из важнейших кадровых документов и бумаг, относящихся к деятельности фирмы. Срок его хранения устанавливается внутренними правовыми актами и федеральным законодательством (но не менее 5 лет).

Срок полномочий

Утверждение единоличного исполнительного органа ООО на должность регламентировано законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», согласно которому:

  • Гендиректор избирается участниками, что оформляется протоколом.
  • Срок полномочий генерального директора ООО определяется уставом фирмы.

Но бывают и другие ситуации. Для ООО также возможна ситуация, когда длительность полномочий устанавливается посредством совета директоров. В этом случае такая возможность фиксируется в уставе ООО.

В соответствии с такой нормой, в уставе ООО генеральному директору обязательно прописывается период полномочий. Так как содержание устава определено ст. 12 14-ФЗ и нормами Гражданского Кодекса, срок — это:

  • конкретная календарная дата;
  • истечение определенного периода, исчисляемого в месяцах, годах, днях и т. п.;
  • некоторое событие, которое наступит в будущем.

Срок работы гендиректора по трудовому договору

Порядок и особенности трудовых отношений с руководителем организации регулируются гл. 43 ТК РФ. Здесь предусмотрена возможность заключения с гендиректором компании трудового договора срочного типа, с указанием срока полномочий генерального директора ООО, определенных уставом.

Трудовой договор подобного типа заключают на определенный период, который не может длиться более 5 лет. Но, если время действия документа заканчивается, и ни одна из сторон о его расторжении не заявила, то условие срочности действовать перестает. Документ приобретает бессрочную форму.

Кроме этого, в случае если генеральный руководитель организации выступает единственным учредителем ООО, то трудовой договор и вовсе не заключается.

Что делать, если период полномочий по уставу окончился

Законодательством не предусмотрено правовых последствий в случае, если срочность полномочий генруководителя по уставу окончился, однако, он продолжает свою деятельность. В этой ситуации риск возникновения неблагоприятных последствий все же имеется. К примеру, при предоставлении устава в регистрирующие органы для совершения сделки с недвижимостью или при открытии расчетных счетов проверяющие лица могут ссылаться на отсутствие у руководителя права подписи, поскольку срок полномочий генерального директора ООО по уставу окончен.

В такой ситуации необходимо:

  1. Оформление нового протокола собрания участников и утверждение полномочий руководителя на новый период.
  2. Издание приказа о вступлении гендиректора в должность.

Копии таких документов предоставляются в финансовое учреждение или иным третьим лицам одновременно с письмом-уведомлением, которое составляется в свободной форме.

Что будет, если директора не переизбрать?

Несмотря на то, что в законодательстве не прописан спектр последствий окончания срока полномочий, они все-таки наступают. В этой ситуации необходимо опираться на логику, которая не свойственна российскому законодательству. Таким образом, если логически подумать, то, когда заканчивается период деятельности гендиректора ООО, он не может продолжать свою работу, поскольку прав на это у него больше нет. Если директор переизбирается, то нужно составить протокол о продлении функций.

Судебная практика признает, что, если последствия окончания периода полномочий руководителя не предусмотрены законодательно или в уставе ООО, то сотрудник продолжает осуществлять свои функции после истечения срока. Однако в этом случае могут возникать проблемы при работе с банковскими счетами. Если генруководителя ООО не переизбрали, то банк имеет право заблокировать его доступ либо дать отказ в открытии счета.

Кроме того, нотариус не будет заверять документы, мотивируя такие действия тем, что период полномочий гендиректора истек. Бесполезно ссылаться в подобной ситуации на судебную практику, поскольку она не считается законом, ее можно только учитывать, но не использовать как доказательство правоты.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector